GARANTE PER
PROVVEDIMENTO 1 marzo 2007
Trattamento di dati personali relativo all'utilizzo di strumentielettronici da parte dei lavoratori.
In data odierna, in presenza del prof. Francesco Pizzetti, presidente, del dott. Giuseppe Chiaravalloti, vice presidente, del dott. Giuseppe Fortunato e del dottor Mauro Paissan, componenti, e del dott. Giovanni Buttarelli, segretario generale; Visti i reclami, le segnalazioni e i quesiti pervenuti riguardo ai trattamenti di dati personali effettuati da datori di lavoro riguardo all'uso, da parte di lavoratori, di strumenti informatici e telematici; Vista la documentazione in atti; Visti gli articoli 24 e 154, comma 1, lettere b) e c) del Codice in materia di protezione dei dati personali (d.lg. 30 giugno 2003, n. 196); Viste le osservazioni formulate dal segretario generale ai sensi dell'art. 15 del regolamento del Garante n. 1/2000; Relatore il dott. Mauro Paissan; Premesso 1. Utilizzo della posta elettronica e della rete Internet nel rapporto di lavoro. 1.1. Premessa. Dall'esame di diversi reclami, segnalazioni e quesiti e' emersa l'esigenza di prescrivere ai datori di lavoro alcune misure, necessarie o opportune, per conformare alle disposizioni vigenti il trattamento di dati personali effettuato per verificare il corretto utilizzo nel rapporto di lavoro della posta elettronica e della rete Internet. Occorre muovere da alcune premesse: a) compete ai datori di lavoro assicurare la funzionalita' e il corretto impiego di tali mezzi da parte dei lavoratori, definendone le modalita' d'uso nell'organizzazione dell'attivita' lavorativa, tenendo conto della disciplina in tema di diritti e relazioni sindacali; b) spetta ad essi adottare idonee misure di sicurezza per assicurare la disponibilita' e l'integrita' di sistemi informativi e di dati, anche per prevenire utilizzi indebiti che possono essere fonte di responsabilita' (articoli 15, 31 ss., 167 e 169 del Codice); c) emerge l'esigenza di tutelare i lavoratori interessati anche perche' l'utilizzazione dei predetti mezzi, gia' ampiamente diffusi nel contesto lavorativo, e' destinata ad un rapido incremento in numerose attivita' svolte anche fuori della sede lavorativa; d) l'utilizzo di Internet da parte dei lavoratori puo' infatti formare oggetto di analisi, profilazione e integrale ricostruzione mediante elaborazione di log file della navigazione web ottenuti, ad esempio, da un proxy server o da un altro strumento di registrazione delle informazioni. I servizi di posta elettronica sono parimenti suscettibili (anche attraverso la tenuta di log file di traffico e-mail e l'archiviazione di messaggi) di controlli che possono giungere fino alla conoscenza da parte del datore di lavoro (titolare del trattamento) del contenuto della corrispondenza; e) le informazioni cosi' trattate contengono dati personali anche sensibili riguardanti lavoratori o terzi, identificati o identificabili 1) 1.2. Tutela del lavoratore. Le informazioni di carattere personale trattate possono riguardare, oltre all'attivita' lavorativa, la sfera personale e la vita privata di lavoratori e di terzi.La linea di confine tra questi ambiti, come affermato dalla Corte europea dei diritti dell'uomo, puo' essere tracciata a volte solo con difficolta' 2). Il luogo di lavoro e' una formazione sociale nella quale va assicurata la tutela dei diritti, delle liberta' fondamentali e della dignita' degli interessati garantendo che, in una cornice di reciproci diritti e doveri, sia assicurata l'esplicazione della personalita' del lavoratore e una ragionevole protezione della sua sfera di riservatezza nelle relazioni personali e professionali (articoli 2 e 41, secondo comma, Cost.; art. 2087 cod. civ.; cfr.altresi' l'art. 2, comma 5, Codice dell'amministrazione digitale (d.lg. 7 marzo 2005, n. 82), riguardo al diritto ad ottenere che il trattamento dei dati effettuato mediante l'uso di tecnologie telematiche sia conformato al rispetto dei diritti e delle liberta' fondamentali, nonche' della dignita' dell'interessato) 3).
Non a caso, nell'organizzare l'attivita' lavorativa e gli strumenti utilizzati, diversi datori di lavoro hanno prefigurato modalita' d'uso che, tenendo conto del crescente lavoro in rete e di nuove tariffe di traffico forfettarie, assegnano aree di lavoro riservate per appunti strettamente personali, ovvero consentono usi moderati di strumenti per finalita' private. 2. Codice in materia di protezione dei dati e discipline di settore. 2.1. Principi generali. Nell'impartire le seguenti prescrizioni il Garante tiene conto del diritto alla protezione dei dati personali, della necessita' che il trattamento sia disciplinato assicurando un elevato livello di tutela delle persone, nonche' dei principi di semplificazione, armonizzazione ed efficacia (articoli 1 e 2 del Codice). Le prescrizioni potranno essere aggiornate alla luce dell'esperienza e dell'innovazione tecnologica. 2.2. Discipline di settore. Alcune disposizioni di settore, fatte salve dal Codice, prevedono specifici divieti o limiti, come quelli posti dallo Statuto dei lavoratori sul controllo a distanza (articoli 113, 114 e 184, comma 3, del Codice; articoli 4 e 8 legge 20 maggio 1970, n. 300). La disciplina di protezione dei dati va coordinata con regole di settore riguardanti il rapporto di lavoro e il connesso utilizzo di tecnologie, nelle quali e' fatta salva o richiamata espressamente (art. 47, comma 3, lettera b) Codice dell'amministrazione digitale) 4). 2.3. Principi del Codice. I trattamenti devono rispettare le garanzie in materia di protezione dei dati e svolgersi nell'osservanza di alcuni cogenti principi: a) il principio di necessita', secondo cui i sistemi informativi e i programmi informatici devono essere configurati riducendo al minimo l'utilizzazione di dati personali e di dati identificativi in relazione alle finalita' perseguite (art. 3 del Codice; paragrafo 5.2); b) il principio di correttezza, secondo cui le caratteristiche essenziali dei trattamenti devono essere rese note ai lavoratori (art. 11, comma 1, lettera a), del Codice). Le tecnologie dell'informazione (in modo piu' marcato rispetto ad apparecchiature tradizionali) permettono di svolgere trattamenti ulteriori rispetto a quelli connessi ordinariamente all'attivita' lavorativa. Cio', all'insaputa o senza la piena consapevolezza dei lavoratori, considerate anche le potenziali applicazioni di regola nonadeguatamente conosciute dagli interessati (v. paragrafo 3);
c) i trattamenti devono essere effettuati per finalita' determinate, esplicite e legittime (art. 11, comma 1, lettera b), del Codice: paragrafi 4 e 5), osservando il principio di pertinenza e non eccedenza (par. 6). Il datore di lavoro deve trattare i dati «nella misura meno invasiva possibile»; le attivita' di monitoraggio devono essere svolte solo da soggetti preposti (par. 8) ed essere «mirate sull'area di rischio, tenendo conto della normativa sulla protezione dei dati e, se pertinente, del principio di segretezza della corrispondenza» (Parere n. 8/2001, cit., punti 5 e 12). 3. Controlli e correttezza nel trattamento. 3.1. Disciplina interna. In base al richiamato principio di correttezza, l'eventuale trattamento deve essere ispirato ad un canone di trasparenza, come prevede anche la disciplina di settore (art. 4, secondo comma, Statuto dei lavoratori; allegato VII, paragrafo 3 d.lg. n. 626/1994 e successive integrazioni e modificazioni in materia di «uso di attrezzature munite di videoterminali», il quale esclude la possibilita' del controllo informatico «all'insaputa dei lavoratori») 5). Grava quindi sul datore di lavoro l'onere di indicare in ogni caso, chiaramente e in modo particolareggiato, quali siano le modalita' di utilizzo degli strumenti messi a disposizione ritenute corrette e se, in che misura e con quali modalita' vengano effettuati controlli.Cio', tenendo conto della pertinente disciplina applicabile in tema di informazione, concertazione e consultazione delle organizzazioni sindacali.
Per la predetta indicazione il datore ha a disposizione vari mezzi, a seconda del genere e della complessita' delle attivita' svolte, e informando il personale con modalita' diverse anche a seconda delle dimensioni della struttura, tenendo conto, ad esempio, di piccole realta' dove vi e' una continua condivisione interpersonale di risorse informative. 3.2. Linee guida. In questo quadro, puo' risultare opportuno adottare un disciplinare interno redatto in modo chiaro e senza formule generiche, da pubblicizzare adeguatamente (verso i singoli lavoratori, nella rete interna, mediante affissioni sui luoghi di lavoro con modalita' analoghe a quelle previste dall'art. 7 dello Statuto dei lavoratori, ecc.) e da sottoporre ad aggiornamento periodico. A seconda dei casi andrebbe ad esempio specificato: se determinati comportamenti non sono tollerati rispetto alla «navigazione» in Internet (ad es., il download di software o di file musicali), oppure alla tenuta di file nella rete interna; in quale misura e' consentito utilizzare anche per ragioni personali servizi di posta elettronica o di rete, anche solo da determinate postazioni di lavoro o caselle oppure ricorrendo a sistemi di webmail, indicandone le modalita' e l'arco temporale di utilizzo (ad es., fuori dall'orario di lavoro o durante le pause, o consentendone un uso moderato anche nel tempo di lavoro); quali informazioni sono memorizzate temporaneamente (ad es., le componenti di file di log eventualmente registrati) e chi (anche all'esterno) vi puo' accedere legittimamente; se e quali informazioni sono eventualmente conservate per un periodo piu' lungo, in forma centralizzata o meno (anche per effetto di copie di back up, della gestione tecnica della rete o di file di log); se, e in quale misura, il datore di lavoro si riserva di effettuare controlli in conformita' alla legge, anche saltuari o occasionali, indicando le ragioni legittime - specifiche e non generiche - per cui verrebbero effettuati (anche per verifiche sulla funzionalita' e sicurezza del sistema) e le relative modalita' (precisando se, in caso di abusi singoli o reiterati, vengono inoltrati preventivi avvisi collettivi o individuali ed effettuati controlli nominativi o su singoli dispositivi e postazioni); quali conseguenze, anche di tipo disciplinare, il datore di lavoro si riserva di trarre qualora constati che la posta elettronica e la rete Internet sono utilizzate indebitamente; le soluzioni prefigurate per garantire, con la cooperazione del lavoratore, la continuita' dell'attivita' lavorativa in caso di assenza del lavoratore stesso (specie se programmata), con particolare riferimento all'attivazione di sistemi di risposta automatica ai messaggi di posta elettronica ricevuti; se sono utilizzabili modalita' di uso personale di mezzi con pagamento o fatturazione a carico dell'interessato; quali misure sono adottate per particolari realta' lavorative nelle quali debba essere rispettato l'eventuale segreto professionale cui siano tenute specifiche figure professionali; le prescrizioni interne sulla sicurezza dei dati e dei sistemi (art. 34 del Codice, nonche' Allegato B), in particolare regole 4, 9, 10). 3.3. Informativa (art. 13 del Codice). All'onere del datore di lavoro di prefigurare e pubblicizzare una policy interna rispetto al corretto uso dei mezzi e agli eventuali controlli, si affianca il dovere di informare comunque gli interessati ai sensi dell'art. 13 del Codice, anche unitamente agli elementi indicati ai punti 3.1. e 3.2. Rispetto a eventuali controlli gli interessati hanno infatti il diritto di essere informati preventivamente, e in modo chiaro, sui trattamenti di dati che possono riguardarli. Le finalita' da indicare possono essere connesse a specifiche esigenze organizzative, produttive e di sicurezza del lavoro, quando comportano un trattamento lecito di dati (art. 4, secondo comma, legge n. 300/1970); possono anche riguardare l'esercizio di un diritto in sede giudiziaria. Devono essere tra l'altro indicate le principali caratteristiche dei trattamenti, nonche' il soggetto o l'unita' organizzativa ai quali i lavoratori possono rivolgersi per esercitare i propri diritti. 4. Apparecchiature preordinate al controllo a distanza. Con riguardo al principio secondo cui occorre perseguire finalita' determinate, esplicite e legittime (art. 11, comma 1, lettera b), del Codice), il datore di lavoro puo' riservarsi di controllare (direttamente o attraverso la propria struttura) l'effettivo adempimento della prestazione lavorativa e, se necessario, il corretto utilizzo degli strumenti di lavoro (cfr. articoli 2086, 2087 e 2104 cod. civ.). Nell'esercizio di tale prerogativa occorre rispettare la liberta' e la dignita' dei lavoratori, in particolare per cio' che attiene al divieto di installare «apparecchiature per finalita' di controllo a distanza dell'attivita' dei lavoratori» (art. 4, primo comma, legge n. 300/1970), tra cui sono certamente comprese strumentazioni hardware e software mirate al controllo dell'utente di un sistema di comunicazione elettronica. Il trattamento dei dati che ne consegue e' illecito, a prescindere dall'illiceita' dell'installazione stessa. Cio', anche quando i singoli lavoratori ne siano consapevoli 6). In particolare non puo' ritenersi consentito il trattamento effettuato mediante sistemi hardware e software preordinati al controllo a distanza, grazie ai quali sia possibile ricostruire – a volte anche minuziosamente - l'attivita' di lavoratori. E' il caso, ad esempio: della lettura e della registrazione sistematica dei messaggi di posta elettronica ovvero dei relativi dati esteriori, al di la' di quanto tecnicamente necessario per svolgere il servizio e-mail; della riproduzione ed eventuale memorizzazione sistematica delle pagine web visualizzate dal lavoratore; della lettura e della registrazione dei caratteri inseriti tramite la tastiera o analogo dispositivo; dell'analisi occulta di computer portatili affidati in uso. Il controllo a distanza vietato dalla legge riguarda l'attivita' lavorativa in senso stretto e altre condotte personali poste in essere nel luogo di lavoro 7). A parte eventuali responsabilita' civili e penali, i dati trattati illecitamente non sono utilizzabili (art. 11, comma 2, del Codice) 8). 5. Programmi che consentono controlli «indiretti». 5.1. Il datore di lavoro, utilizzando sistemi informativi per esigenze produttive o organizzative (ad es., per rilevare anomalie o per manutenzioni) o, comunque, quando gli stessi si rivelano necessari per la sicurezza sul lavoro, puo' avvalersi legittimamente, nel rispetto dello Statuto dei lavoratori (art. 4, comma 2), di sistemi che consentono indirettamente un controllo a distanza (c.d. controllo preterintenzionale) e determinano un trattamento di dati personali riferiti o riferibili ai lavoratori 9). Cio', anche inpresenza di attivita' di controllo discontinue 10).
Il trattamento di dati che ne consegue puo' risultare lecito. Resta ferma la necessita' di rispettare le procedure di informazione e di consultazione di lavoratori e sindacati in relazione all'introduzione o alla modifica di sistemi automatizzati per la raccolta e l'utilizzazione dei dati 11), nonche' in caso di introduzione o di modificazione di procedimenti tecnici destinati a controllare i movimenti o la produttivita' dei lavoratori 12). 5.2. Principio di necessita'. In applicazione del menzionato principio di necessita' il datore di lavoro e' chiamato a promuovere ogni opportuna misura, organizzativa e tecnologica volta a prevenire il rischio di utilizzi impropri (da preferire rispetto all'adozione di misure «repressive») e, comunque, a «minimizzare» l'uso di dati riferibili ai lavoratori (articoli 3, 11, comma 1, lettera d) e 22, commi 3 e 5, del Codice; aut. gen. Al trattamento dei dati sensibili n. 1/2005, punto 4). Dal punto di vista organizzativo e' quindi opportuno che: si valuti attentamente l'impatto sui diritti dei lavoratori (prima dell'installazione di apparecchiature suscettibili di consentire il controllo a distanza e dell'eventuale trattamento); si individui preventivamente (anche per tipologie) a quali lavoratori e' accordato l'utilizzo della posta elettronica e l'accesso a Internet 13); si determini quale ubicazione e' riservata alle postazioni di lavoro per ridurre il rischio di un loro impiego abusivo. Il datore di lavoro ha inoltre l'onere di adottare tutte le misure tecnologiche volte a minimizzare l'uso di dati identificativi (c.d. privacy enhancing technologie PETs). Le misure possono essere differenziate a seconda della tecnologia impiegata (ad esempio, posta elettronica o navigazione in Internet): a) Internet: la navigazione web. - Il datore di lavoro, per ridurre il rischio di usi impropri della «navigazione» in Internet (consistenti in attivita' non correlate alla prestazione lavorativa quali la visione di siti non pertinenti, l'upload o il download di file, l'uso di servizi di rete con finalita' ludiche o estranee all'attivita), deve adottare opportune misure che possono, cosi', prevenire controlli successivi sul lavoratore. Tali controlli, leciti o meno a seconda dei casi, possono determinare il trattamento di informazioni personali, anche non pertinenti o idonei a rivelare convinzioni religiose, filosofiche o di altro genere, opinioni politiche, lo stato di salute o la vita sessuale (art. 8 legge n. 300/1970; articoli 26 e 113 del Codice; Provv. 2 febbraio 2006, cit.). In particolare, il datore di lavoro puo' adottare una o piu' delle seguenti misure opportune, tenendo conto delle peculiarita' proprie di ciascuna organizzazione produttiva e dei diversi profili professionali: individuazione di categorie di siti considerati correlati o meno con la prestazione lavorativa; configurazione di sistemi o utilizzo di filtri che prevengano determinate operazioni - reputate inconferenti con l'attivita' lavorativa - quali l'upload o l'accesso a determinati siti (inseriti in una sorta di black list) e/o il download di file o software aventi particolari caratteristiche (dimensionali o di tipologia di dato); trattamento di dati in forma anonima o tale da precludere l'immediata identificazione di utenti mediante loro opportune aggregazioni (ad esempio, con riguardo ai file di log riferiti al traffico web, su base collettiva o per gruppi sufficientemente ampi di lavoratori); eventuale conservazione nel tempo dei dati strettamente limitata al perseguimento di finalita' organizzative, produttive e di sicurezza; b) Posta elettronica. - Il contenuto dei messaggi di posta elettronica - come pure i dati esteriori delle comunicazioni e i file allegati - riguardano forme di corrispondenza assistite da garanzie di segretezza tutelate anche costituzionalmente, la cui ratio risiede nel proteggere il nucleo essenziale della dignita' umana e il pieno sviluppo della personalita' nelle formazioni sociali; un'ulteriore protezione deriva dalle norme penali a tutela dell'inviolabilita' dei segreti (articoli 2 e 15 Cost.; Corte cost. 17 luglio 1998, n. 281 e 11 marzo 1993, n. 81; art. 616, quarto comma, c.p.; art. 49 Codicedell'amministrazione digitale) 14).
Tuttavia, con specifico riferimento all'impiego della posta elettronica nel contesto lavorativo e in ragione della veste esteriore attribuita all'indirizzo di posta elettronica nei singoli casi, puo' risultare dubbio se il lavoratore, in qualita' di destinatario o mittente, utilizzi la posta elettronica operando quale espressione dell'organizzazione datoriale o ne faccia un uso personale pur operando in una struttura lavorativa. La mancata esplicitazione di una policy al riguardo puo' determinare anche una legittima aspettativa del lavoratore, o di terzi, di confidenzialita' rispetto ad alcune forme di comunicazione. Tali incertezze si riverberano sulla qualificazione, in termini di liceita', del comportamento del datore di lavoro che intenda apprendere il contenuto di messaggi inviati all'indirizzo di posta elettronica usato dal lavoratore (posta «in entrata») o di quelli inviati da quest'ultimo (posta «in uscita»). E' quindi particolarmente opportuno che si adottino accorgimenti anche per prevenire eventuali trattamenti in violazione dei principi di pertinenza e non eccedenza. Si tratta di soluzioni che possono risultare utili per contemperare le esigenze di ordinato svolgimento dell'attivita' lavorativa con la prevenzione di inutili intrusioni nella sfera personale dei lavoratori, nonche' violazioni della disciplina sull'eventuale segretezza della corrispondenza. In questo quadro e' opportuno che: il datore di lavoro renda disponibili indirizzi di posta elettronica condivisi tra piu' lavoratori (ad esempio, info@ente.it, ufficiovendite@ente.it, ufficioreclami @societa'.com, urp@ente.it, ecc.), eventualmente affiancandoli a quelli individuali (ad esempio, m.rossi @ente.it, rossi@societa'.com, mario.rossi@societa'.it); il datore di lavoro valuti la possibilita' di attribuire al lavoratore un diverso indirizzo destinato ad uso privato del lavoratore 15). il datore di lavoro metta a disposizione di ciascun lavoratore apposite funzionalita' di sistema, di agevole utilizzo, che consentano di inviare automaticamente, in caso di assenze (ad esempio, per ferie o attivita' di lavoro fuori sede), messaggi di risposta contenenti le «coordinate» (anche elettroniche o telefoniche) di un altro soggetto o altre utili modalita' di contatto della struttura. E' parimenti opportuno prescrivere ai lavoratori di avvalersi di tali modalita', prevenendo cosi' l'apertura della posta elettronica 16). In caso di eventuali assenze non programmate (ad esempio, per malattia), qualora il lavoratore non possa attivare la procedura descritta (anche avvalendosi di servizi webmail), il titolare del trattamento, perdurando l'assenza oltre un determinato limite temporale, potrebbe disporre lecitamente, sempre che sia necessario e mediante personale appositamente incaricato (ad esempio, l'amministratore di sistema oppure, se presente, un incaricato aziendale per la protezione dei dati), l'attivazione di un analogo accorgimento, avvertendo gli interessati; in previsione della possibilita' che, in caso di assenza improvvisa o prolungata e per improrogabili necessita' legate all'attivita' lavorativa, si debba conoscere il contenuto dei messaggi di posta elettronica, l'interessato sia messo in grado di delegare un altro lavoratore (fiduciario) a verificare il contenuto di messaggi e a inoltrare al titolare del trattamento quelli ritenuti rilevanti per lo svolgimento dell'attivita' lavorativa. A cura del titolare del trattamento, di tale attivita' dovrebbe essere redatto apposito verbale e informato il lavoratore interessato alla prima occasione utile; i messaggi di posta elettronica contengano un avvertimento ai destinatari nel quale sia dichiarata l'eventuale natura non personale dei messaggi stessi, precisando se le risposte potranno essere conosciute nell'organizzazione di appartenenza del mittente e con eventuale rinvio alla predetta policy datoriale. 6. Pertinenza e non eccedenza. 6.1. Graduazione dei controlli. Nell'effettuare controlli sull'uso degli strumenti elettronici deve essere evitata un'interferenza ingiustificata sui diritti e sulle liberta' fondamentali di lavoratori, come pure di soggetti esterni che ricevono o inviano comunicazioni elettroniche di natura personale o privata. L'eventuale controllo e' lecito solo se sono rispettati i principi di pertinenza e non eccedenza. Nel caso in cui un evento dannoso o una situazione di pericolo non sia stato impedito con preventivi accorgimenti tecnici, il datore di lavoro puo' adottare eventuali misure che consentano la verifica di comportamenti anomali. Deve essere per quanto possibile preferito un controllo preliminare su dati aggregati, riferiti all'intera struttura lavorativa o a sue aree. Il controllo anonimo puo' concludersi con un avviso generalizzato relativo ad un rilevato utilizzo anomalo degli strumenti aziendali e con l'invito ad attenersi scrupolosamente a compiti assegnati e istruzioni impartite. L'avviso puo' essere circoscritto a dipendenti afferenti all'area o settore in cui e' stata rilevata l'anomalia. In assenza di successive anomalie non e' di regola giustificato effettuare controlli su base individuale. Va esclusa l'ammissibilita' di controlli prolungati, costanti o indiscriminati. 6.2. Conservazione. I sistemi software devono essere programmati e configurati in modo da cancellare periodicamente ed automaticamente (attraverso procedure di sovraregistrazione come, ad esempio, la cd. rotazione dei log file) i dati personali relativi agli accessi ad Internet e al traffico telematico, la cui conservazione non sia necessaria. In assenza di particolari esigenze tecniche o di sicurezza, la conservazione temporanea dei dati relativi all'uso degli strumenti elettronici deve essere giustificata da una finalita' specifica e comprovata e limitata al tempo necessario - e predeterminato – a raggiungerla (v. art. 11, comma 1, lettera e), del Codice). Un eventuale prolungamento dei tempi di conservazione va valutato come eccezionale e puo' aver luogo solo in relazione: ad esigenze tecniche o di sicurezza del tutto particolari; all'indispensabilita' del dato rispetto all'esercizio o alla difesa di un diritto in sede giudiziaria; all'obbligo di custodire o consegnare i dati per ottemperare ad una specifica richiesta dell'autorita' giudiziaria o della polizia giudiziaria. In questi casi, il trattamento dei dati personali (tenendo conto, con riguardo ai dati sensibili, delle prescrizioni contenute nelle autorizzazioni generali numeri 1/2005 e 5/2005 adottate dal Garante) deve essere limitato alle sole informazioni indispensabili per perseguire finalita' preventivamente determinate ed essere effettuato con logiche e forme di organizzazione strettamente correlate agli obblighi, compiti e finalita' gia' esplicitati. 7. Presupposti di liceita' del trattamento: bilanciamento di interessi. 7.1. Datori di lavoro privati. I datori di lavoro privati e gli enti pubblici economici, se ricorrono i presupposti sopra indicati (v., in particolare, art. 4, secondo comma, dello Statuto), possono effettuare lecitamente il trattamento dei dati personali diversi da quelli sensibili. Cio', puo' avvenire: a) se ricorrono gli estremi del legittimo esercizio di un diritto in sede giudiziaria (art. 24, comma 1, lettera f) del Codice); b) in caso di valida manifestazione di un libero consenso; c) anche in assenza del consenso, ma per effetto del presente provvedimento che individua un legittimo interesse al trattamento in applicazione della disciplina sul c.d. bilanciamento di interessi (art. 24, comma 1, lettera g), del Codice). Per tale bilanciamento si e' tenuto conto delle garanzie che lo Statuto prevede per il controllo «indiretto» a distanza presupponendo non il consenso degli interessati, ma un accordo con le rappresentanze sindacali (o, in difetto, l'autorizzazione di un organo periferico dell'amministrazione del lavoro). L'eventuale trattamento di dati sensibili e' consentito con il consenso degli interessati o, senza il consenso, nei casi previsti dal Codice (in particolare, esercizio di un diritto in sede giudiziaria, salvaguardia della vita o incolumita' fisica; specifici obblighi di legge anche in caso di indagine giudiziaria: art. 26). 7.2. Datori di lavoro pubblici. Per quanto riguarda i soggetti pubblici restano fermi i differenti presupposti previsti dal Codice a seconda della natura dei dati, sensibili o meno (articoli 18-22 e 112). In tutti i casi predetti resta impregiudicata la facolta' del lavoratore di opporsi al trattamento per motivi legittimi (art. 7, comma 4, lettera a), del Codice). 8. Individuazione dei soggetti preposti. Il datore di lavoro puo' ritenere utile la designazione (facoltativa), specie in strutture articolate, di uno o piu' responsabili del trattamento cui impartire precise istruzioni sul tipo di controlli ammessi e sulle relative modalita' (art. 29 del Codice). Nel caso di eventuali interventi per esigenze di manutenzione del sistema, va posta opportuna cura nel prevenire l'accesso a dati personali presenti in cartelle o spazi di memoria assegnati a dipendenti. Resta fermo l'obbligo dei soggetti preposti al connesso trattamento dei dati (in particolare, gli incaricati della manutenzione) di svolgere solo operazioni strettamente necessarie al perseguimento delle relative finalita', senza realizzare attivita' di controllo a distanza, anche di propria iniziativa. Resta parimenti ferma la necessita' che, nell'individuare regole di condotta dei soggetti che operano quali amministratori di sistema o figure analoghe cui siano rimesse operazioni connesse al regolare funzionamento dei sistemi, sia svolta un'attivita' formativa sui profili tecnico-gestionali e di sicurezza delle reti, sui principi di protezione dei dati personali e sul segreto nelle comunicazioni (cfr. allegato B) al Codice, regola n. 19.6; Parere n. 8/2001 cit., punto 9). Tutto cio' premesso il Garante: 1) prescrive ai datori di lavoro privati e pubblici, ai sensi dell'art. 154, comma 1, lettera c), del Codice, di adottare la misura necessaria a garanzia degli interessati, nei termini di cui in motivazione, riguardante l'onere di specificare le modalita' di utilizzo della posta elettronica e della rete Internet da parte dei lavoratori (punto 3.1.), indicando chiaramente le modalita' di uso degli strumenti messi a disposizione e se, in che misura e con quali modalita' vengano effettuati controlli; 2) indica inoltre, ai medesimi datori di lavoro, le seguenti linee guida a garanzia degli interessati, nei termini di cui in motivazione, per cio' che riguarda: a) l'adozione e la pubblicizzazione di un disciplinare interno (punto 3.2.); b) l'adozione di misure di tipo organizzativo (punto 5.2.) affinche', segnatamente: si proceda ad un'attenta valutazione dell'impatto sui diritti dei lavoratori; si individui preventivamente (anche per tipologie) a quali lavoratori e' accordato l'utilizzo della posta elettronica e dell'accesso a Internet; si individui quale ubicazione e' riservata alle postazioni di lavoro per ridurre il rischio di impieghi abusivi; c) l'adozione di misure di tipo tecnologico, e segnatamente: I. rispetto alla «navigazione» in Internet (punto 5.2., a): l'individuazione di categorie di siti considerati correlati o non correlati con la prestazione lavorativa; la configurazione di sistemi o l'utilizzo di filtri che prevengano determinate operazioni; il trattamento di dati in forma anonima o tale da precludere l'immediata identificazione degli utenti mediante opportune aggregazioni; l'eventuale conservazione di dati per il tempo strettamente limitato al perseguimento di finalita' organizzative, produttive e di sicurezza; la graduazione dei controlli (punto 6.1.); II. rispetto all'utilizzo della posta elettronica (punto 5.2., b): la messa a disposizione di indirizzi di posta elettronica condivisi tra piu' lavoratori, eventualmente affiancandoli a quelli individuali; l'eventuale attribuzione al lavoratore di un diverso indirizzo destinato ad uso privato; la messa a disposizione di ciascun lavoratore, con modalita' di agevole esecuzione, di apposite funzionalita' di sistema che consentano di inviare automaticamente, in caso di assenze programmate, messaggi di risposta che contengano le «coordinate» di altro soggetto o altre utili modalita' di contatto dell'istituzione presso la quale opera il lavoratore assente; consentire che, qualora si debba conoscere il contenuto dei messaggi di posta elettronica in caso di assenza improvvisa o prolungata e per improrogabili necessita' legate all'attivita' lavorativa, l'interessato sia messo in grado di delegare un altro lavoratore (fiduciario) a verificare il contenuto di messaggi e a inoltrare al titolare del trattamento quelli ritenuti rilevanti per lo svolgimento dell'attivita' lavorativa. Di tale attivita' dovrebbe essere redatto apposito verbale e informato il lavoratore interessato alla prima occasione utile; l'inserzione nei messaggi di un avvertimento ai destinatari nel quale sia dichiarata l'eventuale natura non personale del messaggio e sia specificato se le risposte potranno essere conosciute nell'organizzazione di appartenenza del mittente; la graduazione dei controlli (punto 6.1.); 3) vieta ai datori di lavoro privati e pubblici, ai sensi dell'art. 154, comma 1, lettera d), del Codice, di effettuare trattamenti di dati personali mediante sistemi hardware e software che mirano al controllo a distanza di lavoratori (punto 4), svolti in particolare mediante: a) la lettura e la registrazione sistematica dei messaggi di posta elettronica ovvero dei relativi dati esteriori, al di la' di quanto tecnicamente necessario per svolgere il servizio e-mail; b) la riproduzione e l'eventuale memorizzazione sistematica delle pagine web visualizzate dal lavoratore; c) la lettura e la registrazione dei caratteri inseriti tramite la tastiera o analogo dispositivo; d) l'analisi occulta di computer portatili affidati in uso; 4) individua, ai sensi dell'art. 24, comma 1, lettera g), del Codice, nei termini di cui in motivazione (punto 7), i casi nei quali il trattamento dei dati personali di natura non sensibile possono essere effettuati per perseguire un legittimo interesse del datore di lavoro anche senza il consenso degli interessati; 5) dispone che copia del presente provvedimento sia trasmessa al Ministero della giustizia - Ufficio pubblicazione leggi e decreti, per la sua pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica italiana ai sensi dell'art. 143, comma 2, del Codice. Roma, 1° marzo 2007 1) Cfr. Gruppo art. 29 sulla protezione dei dati, Parere n. 8/2001 sul trattamento dei dati personali nel contesto dell'occupazione, 13 settembre 2001, punti 5 e 12, in http://ec.europa.eu/justice home/fsj/privacy/docs/wpdocs/2001/wp48en.pdf.2) Cfr. Niemitz v. Germany, 23 novembre 1992, par. 29; v. pure Halford v. United Kingdom, 25 giugno 1997, parr. 44-46.
3) V. pure Gruppo art. 29 cit., Documento di lavoro riguardante la vigilanza sulle comunicazioni elettroniche sul posto di lavoro, Wp 55, 29 maggio 2002, p. 4, in http://ec.europa.eu/justice home/fsj/privacy/docs/wpdocs/2002/wp55 it.pdf. 4) V. pure la Direttiva per l'impiego della posta elettronica nelle pubbliche amministrazioni del 27 novembre 2003; Raccomandazione n. R (89)2 del Consiglio d'Europa in materia di protezione dei dati personali nel contesto del rapporto di lavoro, in http://cm.coe.int/ta/rec/1989/word/89r2.doc); Parere n. 8/2001, cit., punto 5. 5) V. altresi' la Raccomandazione n. R (89) 2, cit., punto 3; Parere n. 8/2001, cit., punto 9.1 e Wp 55, cit., punto 3.1.3. 6) Cass. 18 febbraio 1983, n. 1236 e 16 settembre 1997, n. 9211. 7) Cfr. Cass. 11 marzo 1986, n. 1490. 8) Cfr. anche Cass., 17 giugno 2000, n. 8250 rispetto all'uso probatorio. 9) Cass. 18 febbraio 1983, n. 1236 e 16 settembre 1997, n. 9211.10) Cass. 11 marzo 1986, n. 1490 cit.11) Raccomandazione n. R (89)2, cit., art. 3, comma 1.12) Art. 3 cit., comma 2; disposizione in base alla quale, in presenza di rischi «per il diritto al rispetto della vita privata e della dignita' umana dei lavoratori, dovra' essere ricercato l'accordo dei lavoratori o dei loro rappresentanti prima dell'introduzione o della modifica di tali sistemi o procedimenti, a meno che altre garanzie specifiche non siano previste dalla legislazione nazionale»: art. 3, comma 3.13) Cfr. Provv. 2 febbraio 2006, in http://www.garanteprivacy.it, doc. web n. 1229854.14) Cfr. nota del Garante 16 giugno 1999, Boll. n. 9, giugno 1999, p. 96; Tar Lazio, Sez. I ter, 15 novembre 2001, n. 9425. 15) Cfr. il documento Wp 55, cit., p. 23. 16) Cfr. il documento Wp 55, cit., p. 5.